[1]La versión original de este blog post fue escrita en inglés. La traducción no fue realizada por el autor.
A medida que continúa el tambor con observadores que predicen una aplicación robusta de la FCPA contra empresas de capital privado (véanse los artículos aquí [2] y aquí [3]), y en vísperas de la 2da Cumbre del ACI sobre los Riesgos de Capital Inversión y Fondos de Cobertura FCPA, AML y OFAC [4], es un momento adecuado para resumir algunas estrategias específicas de cumplimiento que las firmas de capital privado están empleando para manejar riesgos FCPA.
FCPAméricas ha resumido anteriormente [5] las formas en que el capital privado enfrenta la responsabilidad FCPA. Este artículo ofrece diez consejos para la supervisión de los programas de cumplimiento de las compañías de cartera.
- Plantear los riesgos de la cartera. Los oficiales de aplicación de la FCPA entienden que los recursos de cumplimiento no son ilimitados. Esperan que las estrategias de cumplimiento sean significativas pero también basadas en riesgos, como se discute aquí [6]. Para afrontar las carteras de una manera basada en el riesgo, las firmas de capital privado pueden plantear formalmente los riesgos de soborno presentes en cada empresa. Este proceso se lleva a cabo considerando factores tales como la geografía, las interacciones con los funcionarios del gobierno, el uso de terceros, la medida de asociaciones empresariales, y las prácticas actuales de cumplimiento. Basándose en el resultado, las firmas pueden enfocarse en una supervisión basada en el riesgo, dando prioridad a las empresas de alto riesgo y luego seguir de manera sucesiva.
- Aprovechar los beneficios de las evaluaciones de riesgo. Los oficiales de aplicación de la FCPA esperan que las empresas basen el diseño de sus programas de cumplimiento en las evaluaciones de riesgos de corrupción formales. Estas evaluaciones no sólo ofrecen la oportunidad de entender los riesgos asociados con la FCPA de una sociedad de cartera, sino que también facilitan la identificación de prácticas que no están en el mejor interés de la inversión (por ejemplo, las posibilidades de fraude, malversación de fondos, la dependencia excesiva de terceros, etc.). Por otra parte, las evaluaciones de riesgo pueden ser educativas y crear una oportunidad para introducir la FCPA y las mejores prácticas a los líderes y al personal de la empresa.
- Los bonos condicionales basados en cumplimiento. Los oficiales de aplicación de la FCPA dicen [7] que una de las maneras más eficaces para fomentar el cumplimiento es a través de incentivos. Para las empresas de capital privado, durante la fase de adquisición cuando se están elaborando acuerdos con inversores, pueden condicionar bonos ejecutivos a nivel de cartera por la inexistencia de problemas FCPA y/o la adopción breve de mejoras de programas de cumplimiento.
- Negociación de tarifas preferenciales por los servicios de cumplimiento. Para poner en práctica programas de cumplimiento efectivos, las sociedades de cartera inevitablemente tendrán que contratar servicios relacionados al cumplimiento de proveedores externos. Estas necesidades pueden incluir capacitaciones en línea, informes de debida diligencia de terceros, las soluciones de línea directa, u otros servicios. La compra de estos servicios puede ser difícil, sobre todo porque las compañías de cartera se encuentran generalmente bajo presión para reducir costos. Para solucionar este problema, las empresas de capital privado pueden utilizar el volumen de su demanda total para negociar tarifas preferenciales con los proveedores a través de acuerdos de servicios principales. Una vez que se establece una tasa de descuento, los proveedores pueden contratar directamente con cada empresa de cartera para el servicio.
- El uso de la autoridad de aprobación para verificar el cumplimiento. Las firmas de capital privado a menudo se reservan el derecho de revisar y aprobar o rechazar las actividades más importantes y de más valor de la sociedad de cartera. Esta supervisión podría extenderse a las adquisiciones de otras empresas, el uso de proveedores sobre un umbral de costo determinado, o el lanzamiento de una nueva línea de negocio. La firma de capital privado puede utilizar estas oportunidades para revisar las implicaciones de riesgo FCPA también, y asegurarse de que la compañía de la cartera ha abordado adecuadamente las necesidades de cumplimiento relacionadas con esos temas.
- Exigir que los CCOs asistan a cursos de cumplimiento. Las firmas de capital privado van a querer asegurarse de que cada compañía de la cartera tenga un director general de cumplimiento (CCO) individual, que sea responsable del diseño y ejecución de programas. Para mejorar la calidad de cumplimiento, las empresas también pueden requerir que cada CCO dentro de la cartera asista a un cierto número de horas de capacitación cada año. Esto permite que los CCO se mantengan al tanto de la evolución de la FCPA asistiendo a conferencias de cumplimiento, webinars (seminarios web), u otras clases de manera periódica. La estrategia ayuda a preparar al personal de cumplimiento para hacer mejor su trabajo y sirve para mantener el cumplimiento vivo y presente en las mentes de la gente a nivel de cartera. Le proporciona al CCO la oportunidad de estar al tanto de las mejores prácticas y establecer relaciones con las comunidades de cumplimiento.
- Realización de seminarios web sobre la cartera. Es muy probable que la mayoría de las empresas dentro de una cartera se enfrenten al menos con algunos tipos comunes de riesgos FCPA, especialmente para las empresas de capital privado que se especializan en industrias y sectores específicos. Para proporcionar una mejor capacitación en estas áreas de riesgo, las firmas de capital privado pueden organizar seminarios web a los cuales los CCOs, consejo general, y otros ejecutivos y gerentes de empresas de cartera pueden asistir.
- Capacitar a los negociantes de las firmas de capital privado. No es suficiente que una empresa de capital privado se centre exclusivamente en la propia cartera. La firma también debe preparar su propia gente, los que se sientan en los consejos de administración de cartera, analizar las tendencias del negocio, y mantener contacto regular con los directivos de las empresas de la cartera, para detectar alertas FCPA y evaluar los esfuerzos de cumplimiento. Estos individuos se encuentran mejor posicionados para asegurar que los riesgos de corrupción se aborden adecuadamente.
- Colaborar con otros inversores. Muchas veces, la firma de capital privado es sólo uno de varios inversores institucionales en una sociedad de cartera. Las probabilidades indican que otros inversores tendrán sus propias expectativas de cumplimiento también. Esto crea la oportunidad para que los inversionistas trabajen juntos, aprovechen de los conocimientos y los recursos, asistan a la sociedad de cartera a evaluar los riesgos, desarrollen políticas e implementen un programa. Un enfoque de colaboración también ayuda a asegurar que se cumplan los requisitos de cada inversionista. Esto también reduce la necesidad de reinventar la rueda.
- Seguimiento de elementos de clave cumplimiento. Es útil para la firma de capital privado mantener una base de datos dinámica proporcionando seguimiento a los datos esenciales para el cumplimiento de la cartera en tiempo real. Los datos pertinentes, pueden figurar los nombres y la información de contacto del CCO actual, las fechas en que cada compañía llevó a cabo una capacitación, y las últimas veces cuando las empresas revisaron y actualizaron sus marcos de política escrita.
Mientras el escrutinio del DOJ y la SEC crece, será cada vez más importante para las empresas de capital privado estar por delante del juego con respecto al cumplimiento de cartera.
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