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Los Papeles de Panamá: Una visión de cómo podría ser la aplicación de la ley por parte de los Estados Unidos
5.04.2016
La versión original de este blog post fue escrita en inglés. La traducción no fue realizada por el autor. El siguiente artículo invitado es de Timothy O’Toole, un miembro de Miller & Chevalier que se enfoca en sanciones, controles de exportación, y otros temas de regulación y de cumplimiento internacionales.
Recientemente los papeles de Panamá se han convertido en una noticia global, apareciendo en la portada de todos los periódicos empezando con reportes del Consorcio Internacional de Periodistas de Investigación (CIPI) que describieron la supuesta participación de varios individuos en el uso de cuentas bancarias extraterritoriales. Mientras que los reportes han generado bastante cobertura, la pregunta que queda ahora es si estos reportes van a generar la aplicación de la ley. La respuesta es que probablemente si.
De hecho, una hoja de ruta ‘virtual’ para tales investigaciones ya existe. Reguladores y fiscales estadounidenses recientemente estuvieron involucrados con el sistema bancario de Suiza, enfocándose en el uso de cuentas secretas ahí. Estas medidas han surgido gracias, en parte, al derecho penal fiscal de los Estados Unidos y a varias teorías de que los profesionales bancarios suizos asistieron y conspiraron con ciertos clientes para ayudarles asi a evadir las responsabilidades de impuestos en los Estados Unidos. Docenas de entidades suizas han sido implicadas. Un banco suizo (Wegelin & Co.) que rehusó colaborar (en base a que no tenía oficinas en los Estados Unidos y que se creía intocable por las autoridades estadounidenses) fue acusado exitosamente en Nueva York, donde sus cuentas de bancos corresponsales fueron incautadas y el banco privado más viejo de Suiza eventualmente fue disuelto. Otro banco con operaciones globales y con una presencia significativa en los Estados Unidos (Credit Suisse) pospuso su colaboración y finalmente tuvo que declararse culpable por la conspiración criminal de los impuestos. Credit Suisse pagó más de $1.6 mil millones de dólares por su declaración y reconocimiento de que estuvo involucrado en la asistencia de contribuyentes estadounidenses al ayudar a esconderles su dinero para evitar declararlo al Servicio de Rentas Internas (SRI) de los Estados Unidos.
En las investigaciones suizas, las autoridades estadounidenses no solo se enfocaron en la conducta del banco, sino que también buscaron información específica (en los bancos mismos) sobre: los asesores financieros de clientes, los administradores de activos externos, los fideicomisarios, los candidatos, los contadores y los fiscales que estuvieron asociados con los activos estadounidenses no declarados.
Esta vez, los profesionales panameños que trabajaron para crear cuentas extraterritoriales corren el mismo riesgo de ser enjuiciados. Es probable que estos mismos profesionales sean procesados si es que los reguladores y fiscales creen que ellos hayan provisto acceso a medios extraterritoriales para permitirles a individuos o empresas evadir impuestos o sanciones económicas. De hecho, se dice que el Departamento de Justicia y el SRI de los Estados Unidos ya han empezado investigaciones criminales de esquemas evasivos para los impuestos internacionales (que fueron revelados por los papeles de Panamá). Esta información será usada en los esfuerzos continuos para combatir y procesar el fraude fiscal extraterritorial.
Riesgos de la aplicación de la ley serán respaldados por cualquier tipo de información nueva que se presenta. El CIPI ha sugerido que proporcionará una lista este mes de todos los nombres mencionados en los papeles. Esto quiere decir que individuos o empresas que todavía no han sido implicados, pero aún temen que si lo van a ser, están enfrentando serios dilemas sobre si es que deberían de obtener consejo legal ahora. Si es asi, también tienen que averiguar cuáles medidas pueden o deberían de tomar antes de que publiquen su propia información adicional.
Estos riesgos tambien podrian incluir investigaciones y enjuiciamientos bajo el FCPA. Nuevos reportes han sugerido que algunas de las cuentas extraterritoriales están vinculadas con funcionarios de alto rango de todas partes del mundo. Si esto es cierto, reguladores y fiscales seguramente van a preguntarse: ¿de dónde vino ese dinero? y ¿porque tuvieron la necesidad, los oficiales, de poner ese dinero en una cuenta extraterritorial? Una posible respuesta a estas preguntas podría ser que “el dinero forma parte de las ganancias escondidas de la corrupción.” Es probable que los investigadores del FCPA en los Estados Unidos y los reguladores de todo el mundo van a estar poniendo mucha atención a cualquier tipo de novedad relacionada con los papeles de Panamá. La información revelada puede que también sirva para proveer información adicional y relevante para las investigaciones que están siendo llevadas a cabo.
Finalmente, quizás no es demasiado pronto para considerar algunos de los desafíos que los responsables de la aplicación de la ley podrían enfrentar al abrir casos basados en los papeles de Panamá. Uno de los desafíos más interesantes tiene que ver con el verdadero origen de estas alegaciones. Si es cierto, tal como ha sido reportado, que los papeles fueron el producto de un “hack” ilegal de los servidores del bufete de abogados Mossack-Fonseca en Panamá, entonces hay varias preguntas que podrían presentarse en cuanto a la admisibilidad de esos mismos papeles en cualquier procedimiento legal en el futuro. Muchas jurisdicciones limitan el uso de evidencia que fue obtenida ilegalmente. Adicionalmente, muchas jurisdicciones siguen algún tipo de regla de confidencialidad y privilegio entre el abogado y el cliente. Si es que una investigación ha surgido a través de una intrusión ilegal en esa relación y la evidencia fehaciente consiste en archivos digitales robados, ¿pueden estos cargos ser llevados a cabo? La respuesta para tal pregunta tendrá que ser ajustada caso por caso. Al final del día, es una pregunta que los defensores de estos casos también van a tener que empezar a considerar.
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