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Percepciones en la India: Cómo un corto artículo de noticias dice mucho de la FCPA

Author: Matteson Ellis

IndiaFCPALa versión original de este post fue escrito en Inglés. La traducción es creado por Merrill Brink International.

El 31 de agosto del 2013, The Economic Times de la India llevaba el siguiente titular: “Miedo a las leyes anti-soborno frena negocios de M&A en la India.” Este es un artículo corto – en el segundo periódico de negocios en el idioma inglés más leído en el mundo – dice mucho sobre las percepciones y realidades de la FCPA en al compañía global.

Los problemas de la FCPA no deben ponerle fin a una negociación. El artículo hace un buen trabajo mostrando como las dudas de la FCPA pueden afectar una fusión o adquisición y destaca una tendencia: “[la] frecuencia de dichas rupturas está en aumento en la medida en que los inversionistas temen terminar en el lado equivocado de las leyes anti-soborno in los Estados Unidos y en el Reino Unido.” El autor incluso lo hace con un giro sensacional: “[las dudas de la FCPA] pueden ser por lo menos una parte del motivo de por qué las negociaciones de M&A en la India han disminuido en un 38% a $15.43 billones en los primero siete meses del 2013.”

Pero el autor no cuenta la historia completa. El Profesor de la FCPA ha descrito anteriores coberturas “engañosas” de la FCPA por The Economic Times, y parece haber pasado en este artículo también. Como lo ha mencionado FCPAméricas, aunque las dudas de la FCPA pueden afectar la negociación, ese no es el único resultado posible. Las compañías aun pueden avanzar siempre y cuando corrijan el problema. Las compañías pueden proceder con ciertos negocios corrigiendo los problemas, despidiendo a los empleados responsables, implementando controles intensificados en áreas de previa debilidad y entrenando rápidamente al personal en áreas de alto riesgo. El revelar o no por si mismo estas situaciones a las autoridades es otra cuestión. Si una compañía elije hacerlo, el adquiriente debería estar preocupado acerca de sus propias responsabilidades potenciales.

Ciertamente estos esfuerzos pueden ser costosos y esos costos pueden aumentar si los problemas encontrados son generalizados o complejos. Los adquirientes pueden tener reservas relacionadas con el precio acerca de como evaluar estas responsabilidades potenciales o serias dudas sobre la posibilidad de cambiar la cultura de compliance de una compañía local. Pero tales situaciones de precio o compatibilidad son similares a muchas otras situaciones que surgen en fusiones y adquisiciones. Por tal motivo, la FCPA es más práctica en la aplicación de lo que este artículo pueda sugerir.

Aspectos positivos. El artículo proporciona una amplia evidencia anecdótica de que las compañías están empezando a rechazar negocios con compañías de la India que están manchadas por la corrupción. El autor escribe, “No sólo son las firmas extranjeras, las compañías de la India también están levantando sus guardias.” Potenciales socios de la India o adquirientes están aprendiendo que pueden perder un negocio si la debida diligencia relacionada a la integridad descubre problemas. Esto crea un poderoso incentivo para las compañías de la India para limpiar su propio trabajo. Esto, a su vez, tiene el efecto de mejorar las economías de los mercados. Ya que las compañías de la India enfocadas nacionalmente aprenden que un “pequeño” problema de compliance (como se describe en este artículo) puede destruir una adquisición de $1 billón, encontrarán una nueva y convincente razón para priorizar el negocio ético.

De esta forma la aplicación de la FCPA podría ciertamente estar teniendo el efecto de nivelar el campo de juego y de elevar la calidad de los mercados para todas las partes.  Estos son algunos de los resultados positivos de la FCPA que la antigua Secretaria de Estado Hillary Clinton abordó en su mensaje a Transparency International [Transparencia Internacional]-USA el año pasado.

Este reporte también sugiere que firmas de capital privado pueden estar cada vez más dispuestas a rechazar las negociaciones basadas en dudas de integridad. De ser cierto, esto sería un notable desarrollo en los servicios financieros y en las esferas de compliance de la FCPA. FCPAméricas ha cubierto los riesgos de la FCPA en capital privado aquí.

Hablando indirectamente sobre sobornos. Uno de los entrevistados en el artículo mencionó, “[E]n el curso de la debida diligencia encontramos que la persona que estaba asesorando la negociación tenía algún tipo de acuerdo con el promotor de la India para cerrar la transacción en lugar de algún favor.” Esta frase me recuerda las ocasiones en las cuales he encontrado que la palabra “favor” es una forma efectiva de hablar sobre sobornos.  En general los individuos están más dispuestos a hablar abiertamente sobre riesgos de corrupción cuando pueden  expresarlo en palabras más amables, como “favor”, “trato especial” o “bajo la mesa”. De forma similar, en cierto punto el autor del artículo describe la corrupción relacionada a la regulación en los siguientes términos: “una pequeña pero significativa obligación regulatoria que no ha sido cumplida.”

La corrupción crece si se deja atender. El artículo termina con una cita de un abogado local de la India: “Si el mismo [un asunto de corrupción menor] había sido pasado por alto, los riesgos al cliente podrían haber sido múltiples y haber comprometido futuras operaciones.” Esta es una dinámica común en esquemas de corrupción. Comienzan pequeños y luego crecen con el tiempo. El informante del FBI, Marc Whitacre, ha cubierto la dinámica aquí. FCPAméricas ha cubierto aquí cómo, cuando se deja sin atender, la corrupción puede crear problemas tamaño Enron.

Las opiniones expresadas en este artículo son las del autor, a título personal, y no necesariamente representan las opiniones de otra persona, incluidas las entidades a las que está afiliado el autor, sus empleadores, otros contribuyentes, FCPAméricas o sus anunciantes. La información del blog FCPAméricas tiene por objetivo el debate público con fines educativos únicamente. Su intención no es suministrar asesoramiento legal a los lectores y no crea un vínculo abogado-cliente. No se desea describir ni transmitir la calidad de los servicios legales. FCPAméricas anima a sus lectores a solicitar asesoramiento legal calificado con respecto a leyes anticorrupción o cualquier otro asunto legal. FCPAméricas da permiso para enlazar, publicar, distribuir o hacer referencia a este artículo con fines legítimos, siempre que se indique su autor y su relación con FCPAméricas LLC.

© 2013 FCPAméricas, LLC

Matt Ellis

Post authored by Matt Ellis, FCPAméricas Founder & Editor

Categories: Due Diligence, Español, FCPA, Fusiones y Adquisiciones, Private Equity, Riesgo Reputacional

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