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Transacciones de Fusiones y Adquisiciones en América Latina: Tips prácticos para multinacionales que aplican la debida diligencia anticorrupción (Parte 3 — Fuentes a Revisar)
10.04.2013
La versión original de este post fue escrito en Inglés. La traducción es creado por Merrill Brink International.
Las multinacionales deben tomar en consideración ciertas particularidades locales al aplicar la debida diligencia a las fusiones y adquisiciones en cuanto al cumplimiento de medidas anticorrupción. La Parte 1 de esta serie describe cómo manejar la resistencia de las compañías locales a la debida diligencia. La Parte 2 discute algunos elementos clave a considerar durante la diligencia. La Parte 3 trata sobre las siguientes fuentes importantes de información en el proceso de debida diligencia:
Bases de datos públicos locales: Además de hacer cuestionarios y entrevistas, es importante hacer una verificación independiente de los antecedentes de la compañía objetivo. Para ello, las bases de datos de información pública son buenas fuentes de información. Muchos proveedores ofrecen esos servicios por un precio razonable, ofreciendo información a partir de una amplia lista de bases de datos que van desde listas de terroristas hasta la lista del Banco Mundial de las firmas y personas no aptas.
Pero, en este proceso, a las compañías (y proveedores) a veces se les escapan importantes bases de datos locales. Por ejemplo, desde el año 2008, la Contraloría General de Brasil mantiene un sitio web que contiene los nombres de las personas y compañías excluidas a nivel federal y en algunos estados. Es esencial que se revisen las fuentes locales puesto que el Departamento de Justicia de los Estados Unidos y la SEC no verían con buenos ojos una situación en la que surgen problemas cuando pudo haberse obtenido fácilmente información negativa de dominio público.
Casos legales pasados: A menudo, como parte de la debida diligencia, a las compañías objetivo se les pide información sobre sentencias previas o casos legales pendientes. En tales requerimientos, es importante considerar que en América Latina el derecho civil es la tradición legal dominante. Entre otras cosas, el sistema está vinculado por normas procesales y, con frecuencia, los casos quedan sobreseídos porque no se cumplieron las normas. Es decir que el fallo en un caso de soborno podría relacionarse con un asunto procesal y no con los méritos, aunque la evidencia justificare una sentencia. Por lo tanto, cuando se identifica este tipo de casos durante la debida diligencia, deben revisarse cuidadosamente en busca de información relevante que ayude al comprador a evaluar la integridad de un objetivo. Un abogado local puede ayudar a que la compañía comprenda los tipos específicos de procedimientos civiles, administrativos y penales que normalmente aplican las autoridades locales y a descubrir casos cerrados relevantes.
Documentos de impuestos: Como se discute en detalle en la Parte II de esta serie, en América Latina los problemas de corrupción suelen surgir por asuntos tributarios. Las compañías deberían verificar el historial de inspecciones y multas del objetivo. En algunas jurisdicciones, esa información se registra en los libros de impuestos que deben mantener las compañías y debería ser fácil de conseguir. Estos documentos pueden contener información importante para identificar posibles alertas rojas. Frecuencias particulares de inspecciones de impuestos o revisiones oficiales que no identificaron problemas tributarios –cuando la debida diligencia de impuestos ordinarios aplicada al objetivo arrojó lo contrario– son algunos ejemplos de los asuntos que los posibles compradores querrán aclarar antes de continuar con la adquisición.
Registros de contrataciones públicas: Los posibles compradores querrán considerar ver una muestra de los registros de las contrataciones públicas de ventas hechas por el objetivo a los entes gubernamentales. Estos documentos identifican a los licitantes, descalificaciones de los licitantes, apelaciones presentadas, precios finales y otros elementos. Los documentos, por ejemplo, pueden revelar alegatos que indiquen que las especificaciones técnicas fueron adaptadas a la compañía objetivo generando una alerta roja. Ello se debe a las autoridades están implicadas en el desarrollo de dichas especificaciones. Como principio general de contratación, las compañías deberían competir en igualdad de condiciones y las especificaciones no deberían adaptarse a ninguna en particular.
Esta serie de artículos destaca la importancia de incluir a expertos locales en su equipo encargado de la debida diligencia. Ellos están en posición de identificar indicios que apuntan hacia una conducta corrupta. Deben incluirse abogados locales especializados desde las primeras etapas. Su asesoría sobre los riesgos locales y los requerimientos legales, así como los asuntos culturales, son sumamente beneficiosos para el proceso de debida diligencia. Sus conocimientos serán a menudo esenciales para descubrir las posibles violaciones de la FCPA, ayudando a que las compañías eviten o minimicen la responsabilidad que de otro modo no hubieran podido evitar.
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Post authored by Carlos Henrique da Silva Ayres, FCPAméricas Contributor
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