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Transacciones de Fusiones y Adquisiciones en América Latina: Tips prácticos para multinacionales que aplican la debida diligencia anticorrupción (Parte 2 — Elementos Clave de Sondeo)

Author: Carlos Ayres

MAFCPA2La versión original de este post fue escrito en Inglés. La traducción es creado por Merrill Brink International.

Las multinacionales deben tomar en consideración ciertas particularidades locales al aplicar la debida diligencia a las fusiones y adquisiciones en cuanto al cumplimiento de medidas anticorrupción. La Parte I de esta serie describe cómo manejar la resistencia de las compañías locales a la debida diligencia. La Parte II (a continuación) discute algunos elementos clave a considerar durante la diligencia. La Parte III trata sobre las fuentes importantes de información en el proceso de debida diligencia.

Aunque los detalles varían de un caso a otro, las compañías que aplican la debida diligencia a las fusiones y adquisiciones en América Latina deben tomar una posición basada en riesgos y prestar una atención particular a ciertas áreas que suelen ser problemáticas en toda la región. Las cuatro áreas que se mencionan a continuación (que de ninguna manera se limitan) han sido por tradición la fuente de elementos de cumplimiento y han sido, además, el objeto de un escrutinio cada más mayor por parte de las autoridades locales en los últimos años.

Impuestos (incluyendo derechos de aduana): En América Latina el sistema tributario es muy costoso y requiere de mucho tiempo. El informe 2013 Paying Taxes [Pagando Impuestos 2013], un estudio realizado por PwC, el Banco Mundial y la Corporación Financiera Internacional, presenta datos sobre los sistemas tributarios en 185 economías del mundo y muestra dónde encaja América Latina. El índice total de impuestos para Sudamérica es superior al promedio mundial, y el período necesario para cumplir con los requerimientos tributarios es significativamente superior al promedio mundial y el más elevado de cualquier región. Brasil requiere mayor tiempo que cualquier país del mundo para dar cumplimiento. Por ejemplo, se estima que una empresa mediana dedique alrededor de 2.600 horas anuales a asuntos tributarios.

Los problemas de corrupción suelen aparecer cuando las compañías tratan de acelerar este proceso, reducir los costos y lograr un tratamiento favorable en sus impuestos. En algunos países los programas de impuestos especiales pueden llegar a ser particularmente problemáticos puesto que las autoridades son sumamente discretas al otorgarlos.

Licencias y Permisos: En América Latina la obtención de licencias y permisos suele ser un proceso burocrático y que requiere de mucho tiempo. El informe 2013 Doing Business [Emprendiendo Negocios 2013], otro estudio realizado por el Banco Mundial que evalúa las regulaciones que afectan a las compañías en 185 países, indica que Argentina, Brasil, Venezuela y Surinam están entre los países más lentos en términos de días necesarios para obtener permisos de construcción. Según este estudio, se requieren 469 días para obtener todas las licencias necesarias en Brasil y la increíble cantidad de 1.129 días en Haití. Por el contrario, el promedio de los países de la Unión Europea es de 182 días.

En general, en América Latina, las aprobaciones de construcción, operacionales y ambientales involucran a diferentes autoridades. Los procedimientos son complicados, costosos y requieren de mucho tiempo. En este sentido, algunas compañías pueden sentirse presionadas a pagar sobornos para pasar inspecciones y lograr y acelerar las aprobaciones correspondientes.

Contratación Pública: En América Latina, salvo por muy pocas situaciones específicas, los gobiernos solo pueden comprar bienes y contratar servicios a través de licitaciones públicas diseñadas para garantizar la igualdad de condiciones para todos los licitantes. Estos procedimientos normalmente tienen reglas muy estrictas y formales. No obstante, pueden surgir problemas de cumplimiento de diversas maneras, como por ejemplo: i) exclusión inapropiada de licitantes amoldando las especificaciones de la licitación; ii) descalificación sin fundamentos de los participantes; y iii) declaración inapropiada de renuncia e inviabilidad del proceso de licitación pública. Con frecuencia, dichas acciones se asocian con soborno.

Contribuciones Políticas: Como señala Lucio Rennó, Profesor Adjunto del Programa para las Américas de la Universidad de Brasilia, en el libro titulado Corruption and Democracy in Brazil: The Struggle for Accountability, [Corrupción y Democracia en Brasil: La Lucha por la Responsabilidad] “es imposible comprender la elección de Brasil sin considerar el impacto de la corrupción.” El problema suele vincularse a las contribuciones políticas oficiales y no oficiales, y es un problema presente en toda la región. En consecuencia, las compañías deben prestar atención a las contribuciones políticas cuando apliquen su debida diligencia anticorrupción. No sorprende que las preguntas sobre las contribuciones políticas suelan estar entre las más difíciles para las compañías objetivo. No suelen darse respuestas razonables que expliquen tales aportes.

Las opiniones expresadas en este artículo son las del autor, a título personal, y no necesariamente representan las opiniones de otra persona, incluidas las entidades a las que está afiliado el autor, sus empleadores, otros contribuyentes, FCPAméricas o sus anunciantes. La información del blog FCPAméricas tiene por objetivo el debate público con fines educativos únicamente. Su intención no es suministrar asesoramiento legal a los lectores y no crea un vínculo abogado-cliente. No se desea describir ni transmitir la calidad de los servicios legales. FCPAméricas anima a sus lectores a solicitar asesoramiento legal calificado con respecto a leyes anticorrupción o cualquier otro asunto legal. FCPAméricas da permiso para enlazar, publicar, distribuir o hacer referencia a este artículo con fines legítimos, siempre que se indique su autor y su relación con FCPAméricas LLC.

© 2013 FCPAméricas, LLC

Carlos Henrique da Silva Ayres

Post authored by Carlos Henrique da Silva Ayres, FCPAméricas Contributor

Categories: Compliance Anticorrupción, Contratación Pública, Due Diligence, Español, FCPA, Fusiones y Adquisiciones

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