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Aspectos Clave de las Disposiciones Contables de la FCPA
3.05.2014
La versión original de este post fue escrito en Inglés. La traducción es creado por Merrill Brink International.
La FCPA contiene dos tipos de disposiciones principales: (i) las disposiciones anti soborno; y (ii) las disposiciones en materia de libros y registros y controles internos. El segundo grupo es conocido normalmente como “disposiciones contables”. (FCPAméricas describe los principios de la FCPA en Inglés, Español, y Portugués.)
Cuando hablamos de la FCPA, no obstante, usualmente pensamos solamente en las disposiciones anti soborno. Aunque puede ser obvio que sobornar a un funcionario público extranjero para adjudicarse una licitación pública viola la FCPA, podríamos no darnos cuenta de que falsificar o no presentar los registros necesarios de una transacción también puede ser una violación a la FCPA si la compañía cotiza en las bolsas de valores de los Estados Unidos, aun cuando la transacción en cuestión sea completamente legal. En consecuencia, las compañías tienden a dejar de lado las disposiciones contables cuando implementan sus programas de compliance y dictan las capacitaciones respectivas.
Este artículo les da algunos tips a los funcionarios de cumplimiento de la FCPA para que le transmitan a su personal las disposiciones contables. Asimismo, este artículo pretende aclarar algunas ideas comúnmente erróneas.
Amplio alcance. A diferencia de las disposiciones anti soborno que solo se aplican a las transacciones que implican sobornos a funcionarios extranjeros, las disposiciones contables se aplican a todas las actividades de las compañías, incluso a aquellas que no se relacionan con sobornos y que son meramente internas. Además, las mismas son independientes de las disposiciones anti soborno; lo que significa que aplican independientemente de que haya soborno o no. Los documentos falsos, por ejemplo, pueden traducirse en violaciones a las disposiciones contables aunque lo que se esté tapando sea legal.
Las disposiciones contables les exigen a los emisores que “lleven y mantengan libros, registros y cuentas que, detallados razonablemente, reflejen de manera precisa y justa las transacciones y disposiciones de los activos” y “definan y mantengan un sistema de controles internos contables que sean suficientes para dar garantías razonables.” El lenguaje utilizado es amplio; no especifica un conjunto particular de controles que se les exija implementar a los emisores; y no menciona los tipos de registros necesarios para mostrar los aspectos cuantitativos y cualitativos de las transacciones.
Requerimientos de Materialidad. Las disposiciones contables no incluyen requerimientos de materialidad y no se limitan a transacciones cuyo monto sea superior a cierta cifra. Por ende, cualquier transacción, incluso aquellas cuyos montos sean bajos, puede generar responsabilidad derivada de la FCPA. Asimismo, las disposiciones de contabilidad no necesariamente requieren de un sistema infalible contable y de controles internos. Al analizar los hechos, las autoridades competentes toman en consideración la proporcionalidad.
Libros y registros incorrectos no implican únicamente registros falsos. Los registros falsos evidentemente pueden terminar en violaciones de libros y registros. Sin embargo, las disposiciones sobre los libros y registros no se tratan únicamente de la falsificación de registros. Los pagos no registrados o aquellos registros que no muestren el propósito o la naturaleza real de las transacciones representan también violaciones a la FCPA. Por ejemplo, los gastos por concepto de entretenimiento de funcionarios públicos deben registrarse como tales y no ocultarlos en el costo del producto.
Las disposiciones de controles internos no son iguales para la SOX. Muy a menudo, la gente cree que como sus compañías cumplen con los requerimientos de la Ley Sarbanes-Oxley de 2002 (SOX, por sus siglas en inglés), cumplen también con las disposiciones contables de la FCPA. En el libro A guide to forensic accounting investigations (Guía para Investigaciones Contables Judiciales), Sulaksh Shah, Dana Waintraub, y Frederic R. Miller establecen importantes distinciones entre la FCPA y la SOX:
La Sección 404 de la SOX exige que los registrantes de la SEC establezcan y mantengan una estructura de control interno y procedimientos de informe financiero que ayuden a detectar errores materiales, mientras que la FCPA no considera la materialidad de la transacción (…). Asimismo, los requerimientos de control interno de la FCPA no son sinónimo de las certificaciones periódicas que establece la Sección 302 de la SOX.
El soborno comercial puede violar la FCPA. Mucha gente cree que los sobornos comerciales no violan la FCPA. Aunque es así con respecto a las disposiciones anti soborno, tal conducta puede igual violar las disposiciones contables en algunos casos. Por ejemplo, en el caso Schnitzer Steel, la SEC inició una acción coercitiva por los sobornos pagados a los gerentes de acererías privadas en China y Corea del Sur, los cuales fueron descritos falsamente en los libros y registros de la compañía como “comisiones por ventas”, “comisión al cliente”, “reembolsos”, o “descuentos”. El Departamento de Justicia interpuso una acción coercitiva similar. La SEC también inició una acción coercitiva en contra de su Director General por complicidad en el caso de Schnitzer por no crear y mantener registros y libros correctos, y por fallar en implementar controles internos para evitar que se viole la FCPA. Como se discute en este artículo, la SEC ha expresado abiertamente su interés por investigar los riesgos de soborno comercial.
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Post authored by Carlos Henrique da Silva Ayres, FCPAméricas Contributor
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