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Factores a Tomar en Consideración Antes de Celebrar Acuerdos de Indulgencia en Brasil
7.02.2014
La versión original de este post fue escrito en Inglés. La traducción es creada por Merrill Brink International.
Una de las características más innovadoras de la nueva Ley Anti Soborno de Brasil es la capacidad de las autoridades de celebrar Acuerdos de Indulgencia con compañías. Este es un nuevo concepto en el escenario anticorrupción de Brasil. Las compañías que celebran acuerdos de indulgencia con autoridades públicas y satisfacen sus condiciones obtendrán una reducción en sus multas de hasta dos tercios y ciertas sanciones judiciales y administrativas serán eximidas.
La decisión de celebrar o no un acuerdo de indulgencia dependerá de varias consideraciones de hecho y estratégicas. A continuación se presentan algunas situaciones que deberían ser consideradas por compañías operando en Brasil (estas no son exhaustivas):
No existe el deber de auto-revelación. Es importante recordar que las compañías no tienen el deber de denunciar a las autoridades una violación real o potencial de la nueva Ley Anti Sobornos. De tal forma, algunas compañías pueden optar por no reportar las ilegalidades que descubren. A pesar de que la revelación no es requerida, podría ser estratégicamente beneficiosa en ciertas situaciones.
Necesidad de admitir la infracción. Bajo la nueva Ley Anti Sobornos, para calificar para la indulgencia, la compañía debe admitir su participación en la infracción y cooperar plenamente con la investigación. En los casos en que las autoridades extranjeras también pueden tener jurisdicción sobre la infracción, la obligación de admitir dicha infracción puede presentar problemas. Otras autoridades podrían querer investigar el asunto. Además, una admisión en Brasil podría conducir a demandas derivadas en otros países. Debido a esto, las compañías multinacionales que están tomando en consideración la auto-revelación deberían asegurarse de tener un equipo legal multinacional que formule una estrategia que tome en cuenta potenciales acciones legales en diferentes países.
Posible superposición con otras leyes. Antes de decidir auto-revelarse a las autoridades brasileñas, las compañías deberían analizar cuidadosamente los hechos para poder comprender qué leyes aplican. Es posible que la nueva Ley Anti Sobornos se superponga con otras leyes (las cuales no autoricen la indulgencia). Por lo tanto, una compañía podría llegar a un acuerdo sobre una violación bajo la nueva Ley Anti Sobornos, pero luego podría encarar acciones legales basadas en otras leyes. El hecho de que los límites de la nueva Ley Anti Sobornos aun no están bien definidos hace que la situación sea más complicada.
Participación de todas las autoridades con jurisdicción sobre el asunto. Las sanciones establecidas en la Ley Anti Sobornos incluyen sanciones administrativas (aplicadas directamente por la administración pública) y sanciones judiciales (aplicadas por un juez). Las compañías que celebran acuerdos de indulgencia con autoridades públicas y satisfacen sus condiciones obtendrán una reducción en sus multas de hasta dos tercios y quedarán exentas de la publicación de la sentencia condenatoria. Pero ciertas sanciones judiciales no son exentas. Las compañías podrían aun estar sujetas a la pérdida de activos, suspensión parcial y disolución obligatoria de la entidad jurídica. Mientras uno esperaría que la suspensión parcial y la disolución obligatoria fueran usadas en casos más serios — tal vez en aquellos en los que la entidad jurídica fue creada para propósitos ilegales — para evitar estar sujeto a la pérdida de activos, las compañías deberían tomar en consideración llegar a un acuerdo con todas las autoridades con jurisdicción sobre el asunto.
En eventos públicos recientes, representantes de CGU, el organismo con autoridad para investigar y sancionar actos ilegales prohibidos por la ley que son cometidos en contra de Administraciones Públicas en el extranjero (CGU también posee autoridad concurrente para investigar sobornos locales en el Poder Ejecutivo Federal), han indicado que planean involucrar a Fiscales Federales y a otras autoridades importantes, cuando sea aplicable (por ejemplo, CADE – Autoridad Antimonopolio de Brasil; TCU – Tribunal Federal de Auditoría), en sus acuerdos de indulgencia. Ellos esperan proporcionar seguridad jurídica a compañías e incentivarlas a presentarse. Queda por ver cómo operará esto y qué enfoque se tomará a nivel estatal y municipal.
Verificación de autoridades con jurisdicción. La nueva Ley Anti Sobornos de Brasil proporciona un número extraordinario de autoridades autorizadas a aplicar la ley (ver aquí). En los casos en que las infracciones involucran a múltiples jurisdicciones, las compañías deberían tomar en consideración involucrar a todas las autoridades relevantes en el acuerdo para evitar que una autoridad no honre la indulgencia de otra autoridad.
Cada caso presentará sus propios hechos y circunstancias y varios factores más deberían ser tomados en consideración al momento de hacer un balance de las ventajas y desventajas de celebrar acuerdos de indulgencia en Brasil. Las compañías que estén considerando este camino deberían pensar acerca de las particularidades del sistema brasileño y desarrollar una estrategia global.
Se espera que la regulación federal proporcione mayores detalles sobre los parámetros para celebrar acuerdos de indulgencia. Tal vez algunos de los factores discutidos arriba serán abordados en dicha regulación.
Las opiniones expresadas en este artículo son las del autor, a título personal, y no necesariamente representan las opiniones de otra persona, incluidas las entidades a las que está afiliado el autor, sus empleadores, otros contribuyentes, FCPAméricas o sus anunciantes. La información del blog FCPAméricas tiene por objetivo el debate público con fines educativos únicamente. Su intención no es suministrar asesoramiento legal a los lectores y no crea un vínculo abogado-cliente. No se desea describir ni transmitir la calidad de los servicios legales. FCPAméricas anima a sus lectores a solicitar asesoramiento legal calificado con respecto a leyes anticorrupción o cualquier otro asunto legal. FCPAméricas da permiso para enlazar, publicar, distribuir o hacer referencia a este artículo con fines legítimos, siempre que se indique su autor y su relación con FCPAméricas LLC.
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Post authored by Carlos Henrique da Silva Ayres, FCPAméricas Contributor
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